За все хорошее, против всего плохого
Очередное спорное, если не сказать противоречащее градостроительному законодательству, разъяснение выдал уже в этом 2019 году Минстрой России.
Касается оно возможных действий саморегулируемой организации, когда претендент в члены СРО или член вносят взносы в компенсационный фонд СРО, перечисляя их сначала на её расчетный счет.
Строительная компания обратилась в Минстрой России с таким вопросом.
«Наша компания, являясь членом саморегулируемой организации в области строительства, уплатила взнос в компенсационный фонд возмещения вреда на расчетный счет саморегулируемой организации. Саморегулируемая организация, посчитав это за нарушение, требует уплатить взнос напрямую на ее специальный банковский счет в уполномоченной кредитной организации. Сама СРО размещать на специальный счет полученный от нас на расчетный счет взнос не хочет.
Законно ли требование саморегулируемой организации?»
Письмом от 14.01.2019 года Правовой департамент Минстроя России выразил следующую позицию.
«В соответствии с частями 11 и 12 статьи 55.6 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, в отношении которых принято решение о приеме в члены саморегулируемой организации, обязаны уплатить в полном объеме взнос в компенсационный фонд возмещения вреда и, в случае намерения принимать участие в заключении договоров подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, договоров строительного подряда, договоров подряда на осуществление сноса с использованием конкурентных способов заключения договоров, взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств. Решение саморегулируемой организации о приеме в члены саморегулируемой организации вступает в силу со дня уплаты в полном объеме взноса (взносов) в компенсационный фонд (компенсационные фонды) саморегулируемой организации, а также вступительного взноса в случае, если внутренними документами саморегулируемой организации установлены требования к уплате такого взноса.
При этом согласно части 3 статьи 55.16 Кодекса не допускается уплата взноса (взносов) в компенсационный фонд (компенсационные фонды) саморегулируемой организации в рассрочку или иным способом, исключающим единовременную уплату указанного взноса (взносов), а также уплата взноса (взносов) третьими лицами, не являющимися членами такой саморегулируемой организации, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом.
С учетом изложенного, решение саморегулируемой организации о приеме в члены саморегулируемой организации индивидуального предпринимателя, юридического лица не вступит в силу, если взнос в соответствующий компенсационный фонд саморегулируемой организации не перечислен на специальный банковский счет такой организации. Ошибочно перечисленные на расчетный счет саморегулируемой организации денежные средства должны быть возвращены индивидуальному предпринимателю, юридическому лицу в соответствии с частями 4 и 5 статьи 55.16 Кодекса.»
Предлагаем, не обращая внимание на то обстоятельство, что чиновники Минстроя России при подготовке ответа, в принципе, проигнорировали ситуацию, описанную заявителем, всё-таки проанализировать суть того, что Правовой департамент Минстроя России рекомендует делать саморегулируемым организациям в ситуации, когда взнос в компенсационный фонд СРО поступает от членов (или претендентов в члены) на расчетный счет СРО.
Итак, Минстрой России считает такой платеж ошибочным и рекомендует возвращать индивидуальному предпринимателю, юридическому лицу в соответствии с частями 4 и 5 статьи 55.16 Градостроительного кодекса РФ.
Прежде всего, исходя из описанной заявителем ситуации и самого ответа Минстроя России, следует, что назначение платежа лицо указало в платежном поручении правильно, и правовые основания для такого перечисления имеются (есть решение о приеме в члены или есть необходимость внесения членом дополнительного взноса в КФ ВВ). Таким образом, на какой бы счет данный платеж не был зачислен, правовая природа его – взнос в компенсационный фонд возмещения вреда. Никакой ошибочности в указанной части платежа нет и быть не может.
Согласно частям 1 и 2 статьи 55.16 Градостроительного кодекса РФ формированием компенсационных фондов возмещения вреда и обеспечения договорных обязательств занимается непосредственно саморегулируемая организация. Да, конечно, за счет соответствующих взносов членов, но – сама саморегулируемая организация.
Согласно статье 55.16-1 Градостроительного кодекса РФ обязанность по размещению средств компенсационных фондов СРО на специальных счетах также возложена на саморегулируемую организацию, а не на ее членов.
При этом Градостроительный кодекс РФ не содержит в себе прямых норм, обязывающих членов СРО или претендентов на членство, перечислять взносы исключительно непосредственно на специальные счета СРО.
Минстрой России предлагает не считать взнос, зачисленный на расчетный счет СРО, взносом в компенсационный фонд, но считать его ошибочным перечислением, не смотря на указание членом в платежном поручении назначения платежа. Допустим, но…
В своем ответе в обоснование возврата такого платежа Минстрой России сам ссылается на части 4 и 5 статьи 55.16 Градостроительного кодекса РФ, в которых речь идет о выплатах (возвратах) уже из компенсационных фондов СРО.
Таким образом, если взнос, поступивший на расчетный счет СРО, не является взносом в компенсационный фонд и частью компенсационного фонда, то ссылки Минстроя России на части 4 и 5 статьи 55.16 Градостроительного кодекса РФ являются в корне неправомерными.
Вместе с тем, если поступивший взнос всё-таки квалифицировать, как взнос в компенсационный фонд возмещения вреда, то тогда:
- во-первых, он не может являться ошибочным и согласно Федеральному закону «О саморегулируемых организациях» и Градостроительному кодексу РФ возврату, уплатившему его лицу, по указанным основаниям не подлежит;
- во-вторых, у СРО есть обязанность по скорейшему размещению данного взноса на специальный счет соответствующего компенсационного фонда.
Таким образом, по нашему мнению, действиями, соответствующими закону в описанной ситуации, являются не действия саморегулируемой организации по признанию платежа ошибочным и возврата его внесшему лицу, а незамедлительное размещение данного взноса, как части средств, внесенных членом в компенсационный фонд возмещения вреда, на соответствующем специальном счете такой СРО.
Отечественное законодательство о саморегулируемых организациях содержит несколько слабо проработанных вопросов. К их числу можно отнести процедуру выхода из числа членов СРО и возможность возврата средств из компенсационного фонда (КФ).
Введение в действие в середине 2017 года №372-ФЗ также не предоставило участникам строительного рынка реальных гарантий по получению ими финансовых ресурсов, формирующих компенсационный фонд профессиональных объединений. В некоторых случаях процедура возврата перечисленных в фонд СРО денег стала еще более сложной и трудно осуществимой.
Цель создания компенсационного фонда СРО
Компенсационный фонд саморегулируемой организации в области строительства в значительной степени напоминает страховые фонды. Главной целью его создания выступает возможность выплаты компенсации вреда, который был нанесен действиями одного из участников СРО. Важной особенностью любых страховых взносов выступает невозможность их возврата. Однако, выплата в компенсационный фонд все-таки не является страховой.
Старая редакция №315-ФЗ предусматривала возможность возврата средств, перечисленных одним из участников в компенсационный фонд СРО. Воспользоваться ею строительная компания или ИП могли в том случае, если у члена объединения пропадала необходимость оформления допуска СРО и, как следствие, участия в саморегулируемой организации из-за внесения изменений в перечень видов работ, для выполнения которых наличие подобного разрешительного документа являлось обязательным.
Конечно же, реализовать на практике данное положение Федерального законодательства было не так просто. Тем не менее, некоторым участникам строительного рынка это удавалось. Ситуация серьезно изменилась после введения №372-ФЗ. При этом сложно сказать, что она улучшилась или стала более понятной, прозрачной и логичной.
Ответьте на 3 вопроса за 10 секунд и рассчитайте точную стоимость вступления в СРО
Причины и способы выхода из СРО
В настоящее время предусмотрено несколько вариантов для выхода члена строительной саморегулируемой организации из ее состава:
Добровольное принятие решения о выходе. Принимается в нескольких ситуациях – при переходе в региональную СРО, при отсутствии необходимости в дальнейшем участии в профессиональном объединении из-за корректировок федерального законодательства, в случае нежелания участвовать в данной конкретной саморегулируемой организации.
Принудительное исключение из числа членов СРО. Это решение принимается, когда участник объединения систематически нарушает правила, установленные внутри саморегулируемой организации, и требования федерального законодательства.
Автоматический выход из СРО. Данный вариант исключения из числа участников СРО, как правило, связан с ликвидацией компании или прекращением деятельности ИП.
Рассчитывать на возврат средств, перечисленных на создание компенсационного фонда, участник СРО может только в том случае, если его выход из профессионального объединения является добровольным. Это решение должно быть обосновано либо изменением законодательства и отсутствием необходимости дальнейшего участия в СРО, либо переходом участника строительного рынка в региональную саморегулируемую организацию.
Механизм возврата средств компенсационного фонда СРО после введения №372-ФЗ
Одной из наиболее важных корректировок законодательства стало изменений условий, определяющих необходимость членства в СРО. Теперь значительное количество участников строительного рынка, работающих по относительно небольшим подрядным договорам, не превышающим 3 млн. рублей, освобождены от необходимости обязательного вступления в СРО.
Вторым немаловажным моментом новых правил работы СРО стало введение регионального принципа их формирования. Это касается исключительно подрядных организаций, которые должны стать участниками профессиональных объединений, созданных в их субъектах РФ. В обоих указанных случаях возникает вполне логичный вопрос о том, как правильно выйти из числа участников СРО и как при этом вернуть средства компенсационного фонда.
Возврат средств КФ при переходе в территориальную СРО
Наиболее простая процедура возврата компенсационного фонда при выходе из СРО предусмотрена положениями №372-ФЗ при последующем вступлении компании или ИП в региональную саморегулируемую организацию. В этом случае участник профессионального объединения строителей должен был предпринять следующие действия:
-
до 01.12.2016 г. составить и направить в СРО, членом которой являлся на тот момент, уведомление о прекращении членства, связанном с переходом в СРО своего региона;
выйти из числа участников объединения и вступить в территориальную саморегулируемую организацию;
направить в адрес предыдущей СРО заявление о переводе финансовых ресурсов компенсационного фонда в сумме перечисленного ранее взноса на банковские реквизиты региональной СРО.
Перечисление финансовых ресурсов требовалось произвести в течение 7 рабочих дней. При этом переводимые средства могут быть распределены по желанию строительной компании или ИП между двумя КФ, создание которых предусмотрено действующим сегодня №372-ФЗ. При отсутствии своевременного направления уведомления о выходе из СРО участник исключается из числа членов автоматически. Естественно, претендовать на возврат средств компенсационного фонда СРО в подобной ситуации он попросту не может.
Возврат средств компенсационного фонда при выходе из СРО
Намного менее реальный механизм возврата средств компенсационного фонда при выходе из СРО предлагается тем участникам строительного рынка, для которых необходимость членства в профессиональном строительном объединении отпала после вступления в силу №372-ФЗ. В этом случае компания или ИП обязаны предпринимать такие действия:
-
до 01.12.2016 г. направить в саморегулируемую организацию, членом которой являются, уведомление о выходе из числа участников в связи с изменениями законодательства, произошедшими после принятия №372-ФЗ;
после 01.07.2021 г. направить в СРО, выход из которой был совершен в конце 2016 года, заявление о возврате финансовых средств, ранее перечисленных в компенсационный фонд. В указанном документе, естественно, следует указать реквизиты для перечисления денег.
Очевидно, что главной проблемой описанной процедуры выступает срок подачи заявления на возврат денег, который наступит только через 5 лет после подписания №372-ФЗ и через 4 года после вступления его в силу. Предсказать ситуацию на рынке, которая сложится в середине 2021 года, учитывая серьезные финансовые проблемы в стране, достаточно сложно.
Велика вероятность, что денежные средства к тому времени серьезно обесценятся. За 4 года могут быть приняты самые различные поправки и корректировки в действующее на данный момент законодательство, в том числе касающиеся условий и самой возможности возврата средств компенсационного фонда СРО.
Актуальная редакция №372-ФЗ предполагает возможность перечисления денег из КФ саморегулируемой организации по заявлению участника во второй половине 2021 года только при соблюдении 2-х дополнительных условий. Первое из них связано с отсутствием выплат из фонда, вызванных действиями данного участника. Второе предусматривает неучастие компании или ИП в других СРО.
Учитывая изменения в законодательстве фирмы (ведущие деятельность, которая обязывает их вступать в СРО) должны были было пройти регистрацию в саморегулируемой организации регионального уровня до 01.12.2016 года. Те компании, которые не захотели переходить в новый фонд, были исключены из него с 01.07.2017 года. Более того, организация может закрыться или прекратить свою деятельность в направлении, где нужно СРО.
Что в такой ситуации произойдет с вступительными взносами? В данном случае выходцы могут получить возврат компенсационного взноса при выходе из СРО, есть конечно исключения, с которыми и будем с Вами разбираться (например, нельзя вернуть взнос, если индивидуальный предприниматель участник СРО умер). Споры по возврату данной суммы не утихают, многие просто получают отказ со ссылкой на внутренние положения и инструкции. Ведь с деньгами не хочет расставаться ни одна саморегулируемая организация…
ВНИМАНИЕ: вступление в СРО можно провести с нашей помощью: профессионально и в срок
Когда вернуть вступительный взнос невозможно?
Нельзя вернуть компенсационный взнос в СРО в случае добровольного выхода, даже если Вы находились в составе организации совсем недолго, поэтому взвешивайте все предпринимательские риски до внесения денег и заключения соответствующих соглашений с саморегулируемой организацией. Конечно, если нам с Вами удастся подумать и найти нарушения существенных условий сделки и порядка вступления, то можно будет побороться за признания сделки по вступлению недействительной, как следствие возврата полученных денежных средств по таковым действиям. Но, это крайне маленький шанс, правовой анализ покажет перспективу задумки и прогноз итога оспаривания документов.
Если Вас исключили из организации за нарушение каких-либо положений, то рассчитывать на возврат взноса не приходится и в данном случае. Правильнее будет обжаловать исключение и восстановить свои нарушенные права, поскольку взнос внесен за участие в организации определенный период и исключение будет влечь за собой Вашу обязанность вступать в иное СРО оплачивая вновь значительную сумму вступительного взноса.
Возможен ли перенос компенсации в другие СРО
Если Вы решили выйти по своей воле, то перевод компенсационного фонда в другое СРО невозможен ни при каких обстоятельствах. Если переход осуществляется на основании закона ГК РФ по статье 55.6, то в этом случае достаточно письменно уведомить о своем решении до 01.07.2017 года о перечислении средств в региональный орган. В случае, когда старая саморегулируемая организация не перечисляет компенсационный фонд во вновь созданное СРО, то следует перечислить свободные средства на счет компании региона, и обратиться в судебные органы с жалобой на бездействие со стороны предыдущей организации.
А что делать, если организация вышла из СРО и вновь просит ее принять?
Наши Доверители часто спрашивают, а платить ли повторно вступительный взнос, если возвращаешься в свою же СРО, в которую ранее уже был уплачен взнос? Ответ однозначный, да, нужно платить вновь. Судебная практика уже установилась по данному вопросу и в решении судов судьи пишут на то, что законом не установлено освобождение от уплаты взноса при таких обстоятельствах.
В каких ситуациях потребуется судебное разбирательство
Возврат денежных средств из компенсационного фонда из саморегулируемой организации может быть осуществлен на основании документов, полученных в судебном порядке, в следующих случаях:
- Оспаривание решения СРО о исключении Вас. Когда компанию исключили из членства, чтобы не возвращать взнос. Если аргументы окажутся несущественными со стороны СРО, а фонд будет официально признан Национальным объединением проблемным, то в этом случае суд будет на вашей стороне. Наша организация поможет составить, как исковое заявление в Арбитражный суд Свердловской области, так и любой иной суд на территории РФ: профессионально и в срок.
- Когда существует отказ перевода в СРО по причине задолженности выплат в комфонд. Если вы не знаете, как вернуть компенсационный взнос СРО, то лучше обратиться к в нашу организацию, которая поможет доказать, что востребованные суммы не являются денежной компенсацией для фонда.
- При бездействии СРО, в случае, если вы своевременно уведомили о переходе в региональный орган.
Как мы видим, основные возможности возврата идут лишь при реформировании законодательства, структуры системы. В остальных случаях надеяться на возврат не стоит… Прежде чем обращаться в суд, обязательно проконсультируйтесь по интересующим Вас вопросам, чтобы избежать ненужной волокиты и зря не тратить драгоценное время, пишите комментарии о своей проблеме, решим оперативно Ваш вопрос.
Смотрите видео, какие советы мы даем всем, кто собирается выиграть арбитражный суд:
